DERECHO COMERCIAL

DERECHO COMERCIAL

El derecho comercial en Colombia es el conjunto de normas que regula las actividades y negocios mercantiles de todas las personas naturales y jurídicas que cuentan con un negocio, empresa, sociedad u organización. El derecho comercial busca garantizar la libre y leal competencia económica, la transparencia, la eficiencia y la calidad en la contratación pública1.

El fundamento normativo del derecho comercial en Colombia está conformado por las siguientes normas:

La Constitución Política de 1991, que establece los principios, fines y funciones del Estado, así como los derechos y deberes fundamentales de las personas. La Constitución reconoce el derecho a la libre iniciativa privada y el deber del Estado de promover el desarrollo empresarial2.

El Código de Comercio, que contiene las normas generales sobre el comercio, los comerciantes, los actos de comercio y las sociedades comerciales. El Código regula las diferentes formas jurídicas que pueden adoptar las empresas, como la sociedad colectiva, la sociedad en comandita simple o por acciones, la sociedad anónima, la sociedad limitada y la empresa unipersonal.

La Ley 1258 de 2008, que crea la figura de la sociedad por acciones simplificada (SAS). Esta ley ofrece una alternativa flexible y sencilla para constituir una empresa con una o varias personas naturales o jurídicas, mediante un documento privado inscrito en el registro mercantil. La SAS tiene naturaleza comercial, independientemente de su objeto social, y sus accionistas solo responden hasta el monto de sus aportes.

Otras normas específicas que regulan materias particulares relacionadas con el derecho comercial en Colombia, como por ejemplo, la Ley 1429 de 2010 (promoción del formalismo empresarial), la Ley 1508 de 2012 (asociaciones público privadas), la Ley 1882 de 2018 (obras por impuestos), entre otras.

Los derechos de los creadores o socios de las empresas, sociedades y SAS en Colombia son los siguientes:

Derecho a participar en las utilidades: Los creadores o socios tienen derecho a recibir una parte proporcional de las ganancias que genere la empresa, sociedad o SAS, según lo establecido en el contrato o en los estatutos .

Derecho a participar en la gestión: Los creadores o socios tienen derecho a intervenir en la administración y dirección de la empresa, sociedad o SAS, según lo establecido en el contrato o en los estatutos. También tienen derecho a elegir y ser elegidos como administradores o representantes legales .

Derecho a participar en la fiscalización: Los creadores o socios tienen derecho a ejercer el control y la vigilancia sobre la gestión de la empresa, sociedad o SAS, según lo establecido en el contrato o en los estatutos. También tienen derecho a solicitar y obtener información sobre la situación financiera, contable y legal de la entidad .

Derecho a participar en la liquidación: Los creadores o socios tienen derecho a recibir una parte proporcional del patrimonio que resulte de la liquidación de la empresa, sociedad o SAS, una vez se hayan pagado las deudas y obligaciones de la entidad .

Las acciones jurídicas que se pueden ejercer para hacer valer los derechos de los creadores o socios de las empresas, sociedades y SAS en Colombia son las siguientes:

Acción social de responsabilidad: Es la acción que busca declarar la responsabilidad civil de los administradores o representantes legales de la empresa, sociedad o SAS por los daños causados a la entidad o a los socios por su gestión irregular, negligente o fraudulenta. Esta acción se puede ejercer ante los juzgados civiles o comerciales.

Acción individual de responsabilidad: Es la acción que busca declarar la responsabilidad civil de los administradores o representantes legales de la empresa, sociedad o SAS por los daños causados directamente a un socio por su gestión irregular, negligente o fraudulenta. Esta acción se puede ejercer ante los juzgados civiles o comerciales.

Acción social ut universi: Es la acción que busca declarar la nulidad absoluta de los actos o contratos celebrados por la empresa, sociedad o SAS que sean contrarios a la ley, al orden público o a los estatutos. Esta acción se puede ejercer ante los juzgados civiles o comerciales.

Acción social ut singuli: Es la acción que busca declarar la nulidad relativa de los actos o contratos celebrados por la empresa, sociedad o SAS que sean contrarios al interés social o en beneficio de uno o varios socios. Esta acción se puede ejercer ante los juzgados civiles o comerciales.

Acción de impugnación de decisiones sociales: Es la acción que busca declarar la nulidad de las decisiones adoptadas por el máximo órgano social de la empresa, sociedad o SAS que sean contrarias a la ley, al orden público, a los estatutos o al interés social. Esta acción se puede ejercer ante los juzgados civiles o comerciales.

Las características generales del derecho comercial en Colombia son las siguientes:

Es un derecho dinámico y adaptativo: El derecho comercial se ajusta a las transformaciones económicas, sociales y culturales que se presentan en el país y en el mundo, así como a los avances científicos y tecnológicos que se generan en el ámbito financiero y comercial.

Es un derecho técnico y especializado: El derecho comercial se basa en el conocimiento experto y actualizado sobre las normas, procedimientos y conceptos que rigen la materia mercantil, así como sobre las herramientas informáticas y metodológicas que facilitan su aplicación.

Es un derecho preventivo y correctivo: El derecho comercial busca evitar o corregir los riesgos potenciales o reales que puedan afectar el interés económico de los creadores, socios, clientes, proveedores y demás participantes del mercado, mediante la expedición de normas, la realización de controles y la imposición de sanciones.

Es un derecho participativo y colaborativo: El derecho comercial involucra la intervención y cooperación de diferentes actores del sector público y privado, como las autoridades mercantiles, los comerciantes, los profesionales del derecho, los asesores, los auditores, entre otros